ע"א 7387/06

תקציר

הערעור מתייחס לניסיונה של המערערת לקזז הפסדים צבורים כנגד הכנסתה החייבת לשנים 1998-2000. החברה המערערת, שנקראה קודם לכן מוסך הירשמן בע"מ, פעלה כמוסך ונגרמו לה הפסדים בשנים שקדמו לסגירתה בשנת 1997. בשנת 1998 הפך מר שאול בן ארי, שהחזיק קודם לכן ב-32% ממניות החברה, לבעל המניות היחיד בחברה לאחר שרכש את יתרת המניות. בשנת 1999 העבירה בן ארי פעילות ביטוחית לחברה המערערת, ששמה שונה לבן ארי ש. סוכנות לביטוח (1968) בע"מ. המערערת ביקשה לקזז את ההפסדים שנגרמו לה במהלך הפעלתה כמוסך כנגד ההכנסה החייבת מפעילות הביטוח. המשיב, רשויות המס, התנגד לניסיון זה, בטענה כי מדובר ב"עסקה מלאכותית" שמטרתה הפחתת מס. בית המשפט המחוזי הסכים עם המשיב ודחה את ערעורו של המערער. השאלה המרכזית שעמדה בפני בית המשפט העליון הייתה האם חברה רשאית לקזז הפסדים שנצברו לפני שינוי בבעל השליטה בה ובתחום פעילותה, ועד כמה יש להתיר קיזוז כזה. בית המשפט קבע כי כאשר אין סיבה מסחרית לעסקה מלבד הפחתת מס, ככלל אין לאפשר לחברה לקזז הפסדים שאירעו לפני שינוי השליטה. עם זאת, אם בעל השליטה החדש היה בעל מניות מיעוט בעת היווצרות ההפסדים, התיר בית המשפט קיזוז יחסי של הפסדים, המוגבל להפסד הכלכלי שנגרם לרוכש כבעל מניות מיעוט. בית המשפט הגדיר "שליטה" כהחזקה ביותר מ-50% מאמצעי השליטה בחברה, ובכך ביטא את האינטרס הכלכלי העיקרי ואת היכולת לכוון את פעילותה. מאחר שבן ארי הייתה בעלת מניות מיעוט בעת התרחשות ההפסדים, הותר לחברה המערערת לקזז רק 32% מההפסדים הצבורים.