ע"א 7800/10

תקציר

התיק נסוב סביב ערבות חתומה על ידי המשיבים לכיסוי חובותיה של חברה, יחד עם נכס מקרקעין ששועבד כבטוחה לטובת הבנק. עם מינוי כונס הנכסים מימש הבנק את הערבות, וכתוצאה מכך נגרם הפסד הון למשיבים. השאלה המרכזית היא האם ניתן לקזז הפסד זה כנגד ההשבחה ממכירת הקרקע המשועבדת, כפי שביקש כונס הנכסים, או שמא ניתן לייחס אותו למשיבים, אשר ביקשו מלכתחילה לקזז אותו כנגד רווח הון. בית המשפט מגיע למסקנה כי הזכות לקיזוז הפסדים היא אישית לנישום ואינה ניתנת להעברה ללא התחייבות מפורשת. מאחר ששטר המשכנתא וכתב הערבות של המשיבים אינם כוללים כל התחייבות בגין ההפסד, ובהתחשב באופייה המצומצם של אחריותם, מוצא בית המשפט כי אין התחייבות מפורשת מצידם להשתמש בהפסד לטובת הבנק. משכך, רשאים המשיבים לממש את זכותם לקזז את ההפסד כנגד רווחיהם, והערעור להורות אחרת נדחה. כמו כן חויב הכונס בתשלום שכר טרחת עורך דין בסך 75,000 ₪. השופט ח' מלצר, חרף הסכמתו לפסק הדין, מעלה שיקולים וניואנסים נוספים הקשורים לפרשנות הוראות חוק ולעקרון הטפילות במשכון.