ע"א 1919/10

תקציר

עיריית אשקלון מכרה 53 מגרשים לאנשים פרטיים במסגרת פרויקט "בנה ביתך" בשכונת אפרידר בעיר. מינהל המכס והמע"מ קבע כי יש לסווג את מכירת החלקות כפעילות עסקית החייבת בתשלום מע"מ, ואילו העירייה ערערה על החלטת המנהל בבית המשפט המחוזי. בית המשפט המחוזי קיבל את ערעור העירייה וקבע כי מכירת המגרשים מהווה פעילות ללא כוונת רווח. מינהל המכס והמע"מ ערער על החלטת בית המשפט המחוזי. בית המשפט העליון, בדעת רוב, קיבל את ערעור המינהל וקבע כי יש לסווג את פעילות העירייה כפעילות עסקית. שופטי הרוב קבעו כי המבחנים שנקבעו בפרשת שערי ירושלים, הבוחנים את כוונת הפעילות ותכליתה, את מבנה הגוף, את מאזן המוסד, את האפשרות לפצל את הפעילות ואת הפגיעה הבלתי מוצדקת באוצר, מטים את הכף לטובת סיווג פעילות העירייה כפעילות עסקית, בהתחשב בהיקף הפעילות, במשכה וברווח הניכר שצמח לעירייה לצידה. השופטים הדגישו כי המגרשים נמכרו במחיר שוק הכולל מע"מ, וכי מי שמוכר במחיר כזה אך אינו מעביר את המע"מ לרשויות זוכה ליתרון על פני עוסקים המחויבים בתשלום מע"מ, דבר הגורם לפגיעה בלתי מוצדקת בהכנסות האוצר. המשנה לנשיאה מ' נאור התנגדה וקבעה כי אין להחיל את המבחנים בשערי ירושלים על מלכ"ר "ציבורי", וכי יש להחיל את מבחן התפקוד השלטוני. על פי מבחן זה, כל עוד פעילות העירייה ממלאת את תפקידה השלטוני ופועלת במסגרת סמכויותיה, מטרותיה וחובותיה, אזי פעילותה מסווגת כפעילות ללא כוונת רווח. נאור ג' הדגיש כי כוונת העירייה במקרה זה לא הייתה לייצר רווחים, וכי כמות הקרקעות והכספים הניכרת במקרה זה אינה הופכת כשלעצמה את התמונה בכללותה לתמונה של פעילות עסקית.