בג"צ 6665/12

תקציר

השאלה העומדת על הפרק היא האם נתונה למשיבים סמכות חוקית להגביל יבוא ושיווק סיגריות אלקטרוניות לפי פקודת הרוקחים. בית המשפט קובע כי החלטת המשיבים לאסור יבוא סיגריות אלקטרוניות אינה חוקית. ההחלטה מגבילה מאוד את חופש העיסוק של העותר ללא מקור סמכות ברור או מפורש, המתחייב מחוק היסוד. פרק ז' לפקודת הרוקחים, ובפרט סעיף 48, עליו הסתמכו המשיבים, אינו מקנה למשיבים סמכות להגביל את פעילותה של העותרת, שאינה בתחום הרפואה או התרופות. כמו כן, רשימת הרעלים הרפואיים בתוספת הראשונה לפקודה כוללת חומרים בעלי שימושים שאינם רפואיים, ומשטר הפיקוח המחמיר צריך לחול רק כאשר חומרים אלה מיועדים לשימוש רפואי. הואיל ופעילותו של העותר אינה בתחום הרפואי, החלטת המשיבים אינה סבירה ונעדרת בסיס משפטי. פעולות מנהליות הננקטות ללא סמכות הן בדרך כלל פסולות ומבוטלות. במקרה זה, אין נסיבות המצדיקות אי הכרזה על ההחלטה כבטלה ומבוטלת. בעוד בית המשפט מכיר בחשיבות הסדרת הסיגריות האלקטרוניות להגנה על בריאות הציבור, על המשיבים לפעול במסגרת החוק. לפיכך העתירה מתקבלת, והצו המותנה הקודם הופך כעת למכריע. המשיבים נדרשים לשלם את הוצאות העותר, לרבות 20,000 ₪ שכר טרחת עורך דין. השופט נ' סולברג מסכים עם דעת הרוב, אך מציע עיכוב של 100 יום באכיפת הצו כדי לאפשר לממשלה ולכנסת להשלים את עבודת החקיקה שלהן בנושא. המשנה לנשיאה מ' נאור מצטרפת לחוות דעתו של השופט מזוז ומציינת כי טענות המדינה לא היו משכנעות ונראו כניסיון לעכב זמן. הצו המכריע נכנס לתוקף מיידי.