עת"מ 1211/08

תקציר

העתירה מערערת על מכרז שפרסמה חברת ש.ר.א.ל שירותים ואספקה רפואיים בע"מ (שר"ל) מטעם משרד הבריאות לרכישת 4.3 מיליון כמוסות OSELTAMIVIR 75 מ"ג לטיפול בשפעת מגיפה. המכרז מאפשר הגשת הצעות להכנות רשומות ולא רשומות. העותרת רוש פרמצבטיקה (ישראל) בע"מ טוענת כי המכרז אינו חוקי משום שהוא מאפשר רכישת תכשירים לא רשומים בנסיבות שאינן מצדיקות חריגה מהכלל המחייב רישום. עוד נטען כי הדבר פוגע בעקרון השוויון בין המציעים ואינו ממצה מכרז קודם לאותו מוצר. המשיבים טוענים כי המכרז חוקי, כי אין פגיעה בשוויון, וכי אין חובה למצות את המכרז הקודם. הם גם מעלים טענות פרוצדורליות נגד קבלת העתירה. בית המשפט קבע כי המכרז חוקי משום שמטרת המכרז היא להיערך למגיפה אפשרית, המצדיקה רכישת תכשיר לא רשום. בעוד שזמינותו של תכשיר רשום שוללת בדרך כלל את הצורך בתכשיר לא רשום, שיקולים כלכליים עשויים לבסס צורך כזה בהקשר של היערכות למגיפה אפשרית שהתרחשותה אינה ניתנת לחיזוי. התנאי השלישי לחריגה מחובת הרישום – מניעת סיכון לבריאות הציבור – הוא עניין למשרד הבריאות ובית המשפט מניח שהוא יערוך את הבדיקות הנדרשות. לכן, לא הייתה אי חוקיות. עוד קבע בית המשפט כי אין פגיעה בעקרון השוויון משום שבעל המכרז אינו נדרש להביא בחשבון את "הוצאות הייצור" של המשתתפים, לרבות עלויות הרישום. אשר למכרז הקודם, קבע בית המשפט כי פג תוקפו ואינו מחייב את המשיבים לרכוש כמויות נוספות. בכל מקרה, הסעד בגין כל הפרת חוזה אינו עתירה מנהלית, אלא פנייה לבית המשפט המוסמך. לפיכך נדחתה העתירה. העותר חויב לשלם לכל אחד מהמשיבים 25,000 ₪ כהוצאות, כולל 20,000 ₪ שכר טרחת עורך דין.