פ"א 221409/07

תקציר

המערערת, סלקום ישראל בע"מ, ביקשה להתקין מתקן גישה אלחוטית על גג בניין ללא היתר בניה, תוך הפעלת פטור לפי סעיף 266ג לחוק התכנון והבניה. הפטור חל על התקנת התקני גישה אלחוטית על גג בניין, אך הגדרת "גג" שנויה במחלוקת. המשיבים טענו כי המשמעות הרגילה של "גג" מתייחסת לגבול העליון של בניין. בית המשפט בחן את התכלית החקיקתית העומדת מאחורי הוראת הפטור ומצא כי היא נועדה לעודד תחרות מול בזק, החל על מתקני רשת נייחים ולא על חברות סלולר. בית המשפט פירש את המונח "גג" באופן שונה בשני תרחישים: אם מתקני שירות נבנים על מפלס הגג, אזי מפלס הגג נחשב לגג הבניין. עם זאת, אם מבנים או מבנים למגורים מוקמים על מפלס הגג, החלק העליון של מבנים אלה נחשב הגג. במקרה הנוכחי, מאחר ולבניין היה "מבנה גג" עם אלמנטים של מגורים, קבע בית המשפט כי הגג העליון, ולא המרפסת בקומת הגג, הוא הגג האמיתי של המבנה. לפיכך, נדחתה העתירה להתקנת מתקן הגישה ללא היתר, מאחר שהמתקן לא עמד בתנאי הפטור.