עת"מ 2329/04

תקציר

מדובר במכרז פומבי להפעלת קפיטריה בפארק המים נתניה, עם שני מציעים: מילגם ומי נתניה. מי נתניה עתרה לביטול תוצאות המכרז לאחר שהתגלה פגם בכתב הערבות שצורף להצעתה של מילגם. הערבות קבעה כי ניתן לממש אותה באמצעות דרישה שנשלחה בפקסימיליה, שסתרה את תנאי המכרז שלא אפשרו זאת. בית המשפט קבע כי מדובר בפגם טכני לא פשוט, אלא העניק למילגם יתרון, גם אם קטן. למרות שלוועדת המכרזים יש שיקול דעת מסוים בטיפול בערבויות פגומות, הוא אינו חל על מצבים בהם הפגם ברור ויש לו מטרה. בית המשפט קבע כי הפגם פגע בעקרון השוויון בין המציעים, המהווה אבן יסוד בדיני המכרזים הציבוריים. דעת הרוב של בית המשפט העליון במקרה דומה קבעה כי גם הפגיעה הפוטנציאלית בשוויון מספיקה כדי לפסול הצעה. במקרה זה, למרות שהסיכוי שמילגם תשיג יתרון בלתי הוגן היה נמוך, לא נותרה לבית המשפט ברירה אלא לבטל את תוצאות המכרז על בסיס היתרון הכלכלי המשמעותי שהציעה מילגם, שחסך כספי ציבור. עוד ציין בית המשפט כי בהצעתה של העותרת נפלו פגמים הקשורים למסמכי התאגיד, אשר יצרו רושם מטעה. עם זאת, ליקויים אלה נחשבו חמורים יותר מפגם הערבות של מילגם. מאחר שהצעת מגר הייתה ההצעה היחידה שנותרה תקפה, החליט בית המשפט כי יש להחזיר את המכרז לוועדת המכרזים לדיון נוסף. פסק הדין ניתן שלא בנוכחות הצדדים, ולא נפסקו הוצאות למי מהצדדים.