התביעה הנגזרת בישראל: סיכום ביניים ומבט לעתידDerivative Lawsuits in Israel

תקציר

תקציר בעברית:האם מוסד התביעה הנגזרת, במתכונת הקיימת בדין הישראלי, משרת את האינטרסים של ציבור המשקיעים בחברות ציבוריות? אנו בוחנים שאלה זו בהתבסס על ניתוח עיוני בדבר יעדי התביעה הנגזרת ומחקר אמפירי שמקיף עשור של תביעות נגזרות בחברות ציבוריות בישראל. אנו מוצאים שתביעותשעילתן ניגודי עניינים של נושאי משרה או בעלי שליטה מסתיימות לרוב בהחזרת כספים או בתשלום פיצוי לקופת החברה מכיסם של גורמים אלו, ובכך תורמות לקידום שני יעדיה המרכזיים של התביעה הנגזרת - פיצוי החברה והרתעה של קברניטיה. תביעות מסוג זה נמצאות במגמת ירידה בשנים האחרונות. הדבר עשוי להעיד על כך שפסיקת בתי המשפט יצרה הרתעה מפני פעולות בניגוד עניינים של בעלי שליטה ונושאי משרה. אולם, תביעות נגזרות שעילתן הפרת חובת זהירות של נושאי משרה, לרבות תביעות שעניינן פיקוח על ציות החברה לחוק, מסתיימות ברוב המכריע של המקרים בפיצוי מקופתה של חברת הביטוח בלבד. בניגוד לגישה הרווחת בדין הישראלי, אנו טוענים שלמשקיעים מהציבור בעלי תיק השקעות מגוון, לרבות גופים מוסדיים, אין תועלת בפיצוי המשולם על ידי מבטחי האחריות של נושאי המשרה, שאותו הם מממנים בעקיפין דרך תשלום פרמיות. גם כאשר הפיצוי משולם במלואו על ידי חברת הביטוח, תביעה נגזרת יכולה לקדם את אינטרס המשקיעים בהרתעה (להבדיל מפיצוי) אם בית המשפט קובע ממצאים בדבר התנהלות נושאי המשרה הנתבעים או, לכל הפחות, מבהיר את הסטנדרטים לאחריותם והציפיות מהם. אולם, המחקר שלנו מראה שתביעות בגין הפרת חובת זהירות נוטות להסתיים בפשרה בשלב מוקדם וללא קביעת ממצאים בנוגע להתנהלות נושאי המשרה או פיתוח הדין. ממצא אחרון זה מעלה חשש לייקור פרמיות הביטוח (על חשבון המשקיעים) ללא תרומה ממשית להרתעה. אנו מציעים מספר רפורמות שיש בהן כדי לחזק את תרומתה של התביעה הנגזרת להגנת המשקיעים. רפורמות אלו חיוניות במיוחד לנוכח המגמה של ביזור השליטה בחברות ציבוריות ועליית כוחם של הגופים המוסדיים בשוק ההון בישראל.