עורך הדין פותר הבעיות: שינוי פרדיגמת ההתנהלות המקצועית

תקציר

בשלהי המאה העשרים השתנה המשפט הנוהג בארצות שיטת המשפט האנגלו-אמריקנית והתמורות בו השפיעו על עיצוב הפרקטיקה המשפטית ועל תפקידו של עורך הדין בימינו. עיקר התמורות הנטענות הוא המעבר מתפיסה אדוורסרית שלטת, שבה הליך השפיטה האדוורסרי הוא ההליך העיקרי המוצע בשיטת המשפט לניהול ויישוב סכסוכים, לקידום שיטתי של תפיסה שיתופית לבירור סכסוכים, ולפריסת היצע של מגוון הליכים לניהול סכסוכים וליישובם. בארצות- הברית מדובר בתופעה מרכזית והשינוי בשיטה ניכר וברור. בישראל מדובר בתופעה מהותית המתפתחת בצעדים מהירים. מאמרנו, הדן בתפקיד עורך הדין בשיטה המשתנה, מספק הזדמנות מיוחדת לבחון את השינוי בשלבי התהוותו, להבדיל מתיאור בדיעבד, ולראשונה ממקד את הדיון הישראלי בתופעה. מהלך השינוי שהמאמר עוסק בו החל בתמורות בשיטת המשפט, ואלה הביאו לשינוי בפרקטיקה המשפטית של עורכי הדין, שהביאה בתורה לשינוי בתפקיד עורך הדין ובהתנהלותו המקצועית. בשלב האחרון של השינוי, משמע השינוי בתפקידו של עורך הדין ובהתנהלותו, מדובר בשינוי כה מהותי שהוא מגיע לתפיסתנו לכדי שינוי פרדיגמה לפי הגדרתו של תומאס קון. נציין שבישראל השינוי בהתנהגות עורכי הדין עדיין מתהווה, אך מתוך התבוננות בנעשה במדינות אחרות שעברו את השינוי אין לנו ספק שהפרדיגמה החדשה של התנהלות עורכי הדין תקנה לה אחיזה מרכזית בעשור הקרוב גם בישראל. בתרבות המערבית הדימוי השכיח של עורך הדין הוא של מי שמייצג את לקוחו לפי גישה אדוורסרית ומרב מאמציו בייצוגו מתרכזים בהופעה באולם בית המשפט. המציאות המשפטית של תחילת המאה העשרים ואחת מראה כי דימוי זה (אף כי מעולם לא היה מדויק) אינו משקף נכונה את המצב הנוהג. רבים מעורכי הדין חושבים שעדיף ללקוחותיהם ליישב מחלוקות מחוץ לכותלי בית המשפט. 3 יתר על כן, הנתונים המספריים מראים שלפחות 95% מכלל התובענות המוגשות לבתי המשפט בארצות- הברית ובישראל אינן מסתיימות במתן פסק דין מפורט ומנומק בעקבות ניהול הליך שפיטה אדוורסרי רב- שלבי . משמע, הרוב המוחלט של הסכסוכים המובאים כיום לטיפולה של מערכת בתי המשפט מתברר ומיושב בדרך אחרת, חלופית להליך השפיטה האדוורסרי הקלסי. דרך חלופית זו כוללת מגוון מנגנונים לניהול סכסוכים, הפועלים בין כותלי בית המשפט ומחוץ לו, ובבסיסם מונחת גישה אחרת ליישוב סכסוכים. גישה זו היא גישה שיתופית המתמקדת בשיח של אינטרסים ופתרון בעיות פרגמטי. שינוי זה בשיטת המשפט בארצות המשפט האנגלו- אמריקני, לרבות ישראל, הוגדר לא אחת בשם "מהפכה" או בתור "השינוי העמוק ביותר בתורת המשפט בהיסטוריה של ארצות- הברית". התעצמותה של הגישה השיתופית לניהול סכסוכים ויישובם, ויישומה המקיף במערכת בתי המשפט, הביאו למהפך של ממש בפרדיגמת ההתנהלות המקצועית של עורכי הדין. כשם שתיאר תומאס קון, המהפך לא התרחש בן לילה אלא מתפתח בהדרגה. השלב הנוכחי הוא של שתי פרדיגמות המתקיימות יחדיו בד בבד, ולפיכך כיום עורך הדין פועל במערכת משפט ששתי גישות נבדלות לניהול סכסוכים ויישובם ננקטות בה. האחת היא הגישה האדוורסרית, שהליך השפיטה האדוורסרי הקלסי הוא מייצגה המובהק. השנייה היא הגישה השיתופית, המתבטאת בהליכי שפיטה שיתופיים מגוונים או בהליכים שיתופיים חלופיים לשפיטה כגון הליך הגישור. מאמר זה מבקש להתמקד באחת מנגזרותיו החשובות של המעבר הנטען והוא השינוי המהותי שחל בתוכני תפקידו של עורך הדין בשיטת המשפט. בשל הרצון לשלב בין ידע תיאורטי לכלים מעשיים, יתמקד המאמר בשינוי תפקידו של עורך הדין בשיטת המשפט הישראלית. 8 המאמר יתאר את השינוי שהחל בפרדיגמה המקצועית של עורכי הדין בישראל ויבקש לבחון את השינוי המתבקש בעקבות זאת בכללי האתיקה המקצועית בארץ. הפרק השני יתמקד בתמורות בשיטת המשפט. חלקו הראשון יציג את המעבר מהשיטה האדוורסרית לשיטת המשפט השיתופית. חלקו השני של הפרק יתמקד במשפט הישראלי ויציג בפירוט ארבעה הליכים שיתופיים הנהוגים במשפט זה כיום – הליך הגישור, הליך המהו"ת (מידע, היכרות ותיאום), הליך של משפט בשיתוף פעולה והליכי שפיטה מכווני יצירת הסדרים במשפט האזרחי. הפרק השלישי יתמקד בתמורות שחלו אצל עורכי הדין. חלקו הראשון של הפרק יציג את המעבר מעורך הדין האדוורסרי לעורך הדין השיתופי. חלקו השני של הפרק יציג בפירוט את תפקידי עורך הדין בכל אחד מארבעת ההליכים השיתופיים האמורים. הפרק הרביעי יעסוק ביתרונות השינוי בפרדיגמת ההתנהלות המקצועית. מדובר ביתרונות לחברה, לפרופסיה, לעורך הדין וללקוחות. הפרק החמישי ינתח את השינויים המהותיים הנדרשים בהתנהגות עורכי הדין ובהסדרה של התנהגותם בחוק, כמתבקש מהפרדיגמה החדשה של עורך הדין השיתופי. המאמר מתמקד בשני שינויים רוחביים ומהותיים הנוגעים לחובות כלפי הלקוח ולחובות כלפי הצד שכנגד. סיכום הסוגיה ייעשה בפרק השישי.