החלופות להפיכת חברה ציבורית לפרטית: סקירה וניתוח משפטיים וממצאים אמפיריים Alternative Venues for Going Private in Israel: Legal Analysis and Empirical Evidence

תקציר

תקציר בעברית:בעשרים השנים האחרונות מספר רב של חברות ציבוריות בישראל ביקשו לחזור להיות חברות פרטיות ולמחוק את מניותיהן מהמסחר בבורסה. כיון שחברות ישראליות רבות נשלטות על ידי קבוצות שליטה, הפיכת חברה ציבורית לפרטית כרוכה בדרך כלל ברכישה על ידי בעלי השליטה של כל המניות המוחזקות על ידי הציבור. למרות הבעייתיות הרבה וניגודי האינטרסים החמורים בעסקה זו של חילוט המיעוט, חוק החברות ובתי המשפט בישראל מאפשרים שלוש חלופות משפטיות שונות לביצועה: הצעת רכש מלאה, מיזוג משולש הפכי, והסדר בבית המשפט. במחקר זה, אנו עומדים על ההבדלים המשמעותיים בין שלוש החלופות המשפטיות השונות, ומציגים את ההתלבטות של בתי המשפט בישראל, בארה"ב ובאירופה בסוגית החופש לעיצוב עסקאות חילוט המיעוט. לעמדתנו, הדין בישראל ביקש בעניין זה לחקות ולהידמות לדיני החברות בדלאוור. אולם, בפועל, בשל שינויים בדין האמריקני, הדין הישראלי אוחז כיום בתפיסה משפטית פורמלית השונה ורחוקה מהדין האמריקאי העדכני. דיון משמעותי בסוגית החופש לעיצוב עסקאות לחילוט המיעוט מצריך גם בחינה של התוצאות בפועל של המסלולים השונים. לכן, ערכנו ניתוח אמפירי מקיף, ראשון מסוגו, הבוחן 349 הצעות לחילוט המיעוט בישראל בשנים 2000- 2019. הממצאים מעידים על העדפה מובהקת של בעלי השליטה למסלול הצעת הרכש המלאה; על כך שהצעות רכש מלאות מניבות תמורה נמוכה יותר לבעלי מניות המיעוט לעומת עסקאות מיזוג; וכן על כך שסיכוייהן של הצעות רכש מלאות להתקבל נמוכים יותר מאשר אלו של הצעות המיזוג. לבסוף, לטעמנו, המסקנה העולה מהמחקר היא כי יש צורך לשכלל את מנגנון הצעת הרכש המלאה. ברוח התיאוריה המשפטית העכשווית בארה"ב, אנו ממליצים לצמצם את ההבדלים בין הצעת רכש מלאה למיזוגי-חילוט.