שיקול הדעת: מושג משפטי מנקודת מבט תורת-משפטית Shikull ha-da'at (Judicial Discretion): A Talmudic Concept from Jurisprudential Point of View

תקציר

תקציר בעברית:בעיית שיקול הדעת המשפטי היא אחת הבעיות המרכזיות בתורת המשפט המודרנית. באלו נסיבות רשאי שופט להפעיל שיקול דעת? האם בכל מקרה הבא לפניו או רק במקרים שבהם אין בחוק תשובה ברורה? האם, במקרה שבו אין בחוק תשובה ברורה, רשאי הדיין להפעיל שיקול דעת מלא ("חזק") וליצור דין חדש או שמא גם במקרה כזה הוא כפוף לנורמות משפטיות כלשהן ולפיכך נדרש תמיד ליישם נורמות קיימות? מקורו של המושג העברי "שיקול הדעת" בתלמוד והוא מופיע הן בבבלי והן בירושלמי. הסוגיות התלמודיות נזקקות למושג זה במסגרת הדיון בשאלת אחריותו של הדיין לפסק דין מוטעה, והן מבחינות בין מקום שבו טעה הדיין בדבר תורה או בדבר משנה לבין מקום שבו טעה בשיקול הדעת. המאמר מנתח את הסוגיות הדנות בעניין זה בשני התלמודים ומחלץ מתוכן דעות שונות בנוגע לנסיבות בהן נדרש הדיין להפעיל שיקול דעת וכן בנוגע לשאלה האם הוא רשאי להפעיל שיקול דעת מלא או הוא רשאי ליישם נורמות משפטיות קיימות בלבד.