עמימות סיסטמית בבחירת פורום אכיפה ברגולציה כלכלית

תקציר

תקציר בעברית:השימוש ההולך וגדל בהליכים אכיפה מנהליים בתחום הרגולציה הכלכלית בארצות הברית, כחלופה לאכיפה פלילית, עורר חששות בנוגע לעמימות מנגנון בחירת פורום האכיפה. חששות אלה הובילו לעתירות כנגד עמימות בבחירת הפורום, בשל הפללת-חסר, הפקעת זכויות הנאשמים ופגיעה בעקרון החוקיות. הספרות בת זמננו מזהה את תופעת העמימות בבחירת הפורום ומתארת אותה כבעיה שיקול דעת. רוב הספרות בת זמננו, דורשת אפוא אמות מידה ברורות למדיניות בחירת הפורום. כצעד שתכליתו להדרש לבעית העמימות, ה-SEC פרסמה לאחרונה מסמך הנחיות לגישתה לבחירת פורום אכיפה.המאמר טוען כי ה-SEC צועדת בכיוון שגוי. בניגוד לספרות העכשווית, אני טוען כי עמימות בחירת פורום אינה נובעת מהעדר אמות מידה למדיניות בחירת פורום, אלא דווקא בשל תורת המשפט בהן אמות המידה משוקעות, אשרר גורמות לעמימות סיסטמית בבחירת פורום אכיפה. הבעיה בעמימות אינה מתמצאת בהעדר היכולת של המפוקח לדעת מראש האם התנהגותו תסווג כפלילית או כמנהלית, אלא שהרגולטור עצמו אינו יכול להצדיק את הכרעותיו באופן קוהרנטי ושיטתי. המאמר טוען כי ה-SEC צועדת בכיוון שגוי. בניגוד לספרות העכשווית, אני טוען כי עמימות בחירת פורום אינה נובעת מהעדר אמות מידה למדיניות בחירת פורום, אלא דווקא בשל תורת המשפט בהן אמות המידה משוקעות, אשרר גורמות לעמימות סיסטמית בבחירת פורום אכיפה. הבעיה בעמימות אינה מתמצאת בהעדר היכולת של המפוקח לדעת מראש האם התנהגותו תסווג כפלילית או כמנהלית, אלא שהרגולטור עצמו אינו יכול להצדיק את הכרעותיו באופן קוהרנטי ושיטתי.