עניין אישי של בעל השליטה: מאילון מאסק ועד אקויטל Self-Dealing of Controlling Shareholders: From Elon Musk to Equital

תקציר

תקציר בעברית:עסקאות של חברה ציבורית ניתנות למימון בעזרת הון עצמי, בעזרת הון זר (חוב), או שילוב של השניים. כאשר לחברה יש בעל שליטה, מימון העסקה בעזרת הון עצמי, הדורש הנפקה של מניות חדשות, עלול לדלל את חלקו בחברה, עד כדי החלשה או אובדן השליטה בחברה. לעומת זאת, מימון העסקה בעזרת גיוס חוב, אשר משית עלויות שונות על החברה, אינו חושף את בעל השליטה לדילול חלקו בחברה ואינו פוגע במעמדו כבעל השליטה. כפי שאני מסבירה ברשימה זו, על אף האמור לעיל, אין לראות באינטרס של בעל השליטה להימנע מדילול ואובדן שליטה, ככזה ההופך כל עסקה משמעותית הנשענת על גיוס חוב, חלף הנפקת מניות, לעסקה הנגועה בעניין אישי הכפופה לאישורים מכבידים. זאת בניגוד לעמדה העולה מההחלטה החשובה של המחלקה הכלכלית בעניין אקויטל (העומדת בימים אלו בפני דיון חוזר). בהחלטה זו נקבע כי עסקת מיזוג של החברה, אשר בעל השליטה התנגד לעיצובה בדרך שתדלל את אחזקותיו מתחת לרף מסוים ועל כן היא נשענה על גיוס חוב, היא עסקה אשר לבעל השליטה בחברה היה עניין אישי באישורה. פרשנות זו של בית המשפט בעניין אקויטל מובילה לתוצאה הבלתי רצויה, ולפיה לבעלי המניות מקרב המיעוט עומדת זכות וטו על עסקאות רבות, ולמעשה גם על עצם ההחלטה בדבר מבנה ההון של החברה, שהיא סוגיה המצויה בלב שיקול הדעת העסקי של קברניטי החברה. עם זאת, אין משמעות הדבר כי בעל השליטה יכול להכתיב את עמדתו לחברי הדירקטוריון, בניגוד לכלל בדבר שמירה על עצמאות שיקול הדעת של הדירקטוריון. הוראה של בעל השליטה לחברי הדירקטוריון לפיה עליהם לפעול בדרך מסוימת, או להימנע מפעולה מסוימת, היא הוראה פסולה. מקל וחומר הדברים נכונים לגבי איומים שמשמיע בעל השליטה, כדוגמת האיום שהשמיע לאחרונה אילון מאסק, אשר צייץ ברשת שהוא ימנע מטסלה כניסה לתחום ה-אם הדירקטוריון והאסיפה הכללית לא יאשרו את התגמול הנדיב שהוא ביקש.